基于履行能力欠缺的商业不良处置

日期:2018-11-06

案件背景介绍(诉讼案件) 债务人:昆明某公司(简称“债务人”) 债权人:苏州某添加剂公司(简称“债权人”) 案件中的债权人与债务人存在长期的合作关系,常年由债权人向债务人提供混泥土添加剂,债权人提供的产品为建筑行业混泥土必配添加剂,使用这样的添加剂可以实现产品指标的稳定性。债务人注册资金为50万人民币,注册在昆明一个写字楼内,实际租用的办公室为一幢居民楼内,我与债务方法定代表人总共见过3次面,每次都在不同的地方,从来未有在公开的办公地址会见过,这让我多次产生债务人对外公开地址存在的真实性。记得有一次因为商议后续还款事宜,法定代表人一天和我约了3个地方,而后又变更了3个地方,这并不是说他善变或者逃避啥,而是他的确因为工作的需要而临时性的调整会见地址,企业所有涉及到的工商、税务、银行等资料全部在他的车上,为此我自己再次怀疑他对外公开的办公地址是否存在?通过上面的描述,或许大家内心有了些稍许的不安。就这样的一家企业拖欠了300多万人民币,且没有任何的抵押、质押,在这里我需要说明的一个问题是本书中所有谈及的案件都是没有任何抵押、质押、保证等行为,所有的债务都是信用债务。   案件委托后,我们通过工商调查,委托人访谈和债务人交流,对于案件存在2个关键点:1、账面不一致2、资金匮乏。看到这2个障碍或许我们内心开始产生焦虑,这种焦虑没有错,对于任何一个需要去处置这个案件人员来说都是很头痛的。首先我们说说双方存在的账面不清楚的事情,简单地说就是双方在各自的财务报表上体现的财务数据不一致,债务人口头说不一致但迟迟不给予准确数据,也不愿意将其账面的数据告知给债权人。在企业经营的过程中我们不时会发现很多类似于这样的事情出现,由于债权人提供的产品归属于消耗品,需要在不固定的时间交付,交付的对象多是直接交付给施工现场,由于施工现场的环境较为恶劣,从事该行业的自行习惯等因素影响都会导致产品的登记不一致现象。当我们向债务人提出我们主张的金额时,起初他是抗拒的,一度拒绝对账,好在委托人在出库管理上很完善,由委托人的仓库管理人员整理了所有涉案的《出库单》,由于产品每次都是通过第三方物流公司承运,在这个环节上第三方物流公司也给予了极大的配合。当上述2份证据整理好后,我们带着满满的信心与债务人作了第一次会谈,当我们表达来意的时候,债务方的法定代表人很轻松的告知我们可以通过法院提起诉讼。这样的反应的确让我们感到事情的严重性,通常情况下作为债务人原则上不会主动提出让别人起诉自己。在我们细问下得知,就在案件委托前不久,委托人委托了其他律师处置过此案,但后期由于没有达成一致意见导致案件未结事未了。据债务人表示先前律师总是以诉讼程序、执行程序在给其施加压力,对案件是否可以通过诉讼完全、高效地回款,债务人显然已经咨询了律师。这样的债务人在实际处理案件的时候我们也经常遇到,一旦律师出面,他们通常都会寻求自己的法律顾问给予必要意见。坦白说,我本人是支持这样的想法的,毕竟通过专业的人员可以更好地保护自己,但是我们也时长遇到些个人法律思想较为恶劣的律师,他们给予的意见和方案总是边缘于法律范畴,甚至打破了道德的底线,这样的行为令人极其憎恨。显然本案的债务人不排除遇到这种可能性,事情的发展总是出其意料,原本以为做好证据的准备后,大家就可以将债权金额确认下来,进而可以操作付款事宜,可是本案似乎没有那么顺利。   案件进入到这一阶段,倘若继续以法律为手段来施加压力显然债务人是排斥的,而且很有可能出现完全回避的可能。首先我们表明了态度,关于这个案件既然之前多次有人前来协商,但是均没有实际结果,我们很希望这个案件可以通过我们的共同努力结案,无论如何案件最终一定会有个结果,我们也极其不愿意通过法庭来调解,不仅我们浪费了不必要的费用,对于债务人今后的日常经营也存在一定的影响,目前无非就是账目不清楚,只要大家端正态度就一定可以将案件结案。债务人听后表示给予理解,愿意给予配合,随后安排了其财务人员将财务数据提供给了我们。收到财务明细后我们发现双方账面只有不到2万元的差距,这样的金额或许和我们第一次见面的时候提供的证据有关系。委托人得知债务人提供的欠款金额和委托债权金额差距不大后表示同意以债务人的金额为准。   既然双方已经将债权金额确定了,接下来我们将围绕着如何支付展开谈判,本案的思路我们一直秉着“磋商”两字来处置,由于债务人资金匮乏,经济实力不佳,更没有太多的固定资产,可以说一旦将债务人赶进死胡同必然前功尽弃。但是若没有个付款承诺类的保障,案件还是很难结案,接下来我们与债务人进行了第二次会面,在本次会面中我们提出了可以给予适当的时间来分期支付,我们也极不愿意启动诉讼程序,但是基于公司的管理体制我们不得不走法律程序。我们给出的建议是双方已经谈妥了方案,我们只需要要求法庭给予主持《民事调解书》,在《民事调解书》上列明履行义务、履行期间、违约责任等。我们充分地向债务人表明了这样运作的目的,债务人表示同意。案件调解后,债务人基本依照《民事调解书》履行了其付款义务。   这个案件最终可以通过非诉面谈、法庭调解实现结案,我总结主要是我们充分对债务人给予了尊重,让债务人在受尊重的环境下交换了其真实的思想,对于他而言也深知案件迟早要了结,只是更适应什么样的方式罢了。 相关法律及其司法解释 《中华人民共和国民事诉讼法》(2017) 第四十九条 当事人必须依法行使诉讼权利,遵守诉讼秩序,履行发生法律效力的判决书、裁定书和调解书。 第八十七条 经受送达人同意,人民法院可以采用传真、电子邮件等能够确认其收悉的方式送达诉讼文书,但判决书、裁定书、调解书除外。 第九十七条 调解达成协议,人民法院应当制作调解书。调解书应当写明诉讼请求、案件的事实和调解结果。 调解书由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章,送达双方当事人。 调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。 第九十九条 调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的,人民法院应当及时判决。 第二百三十六条 发生法律效力的民事判决、裁定,当事人必须履行。一方拒绝履行的,对方当事人可以向人民法院申请执行,也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书,当事人必须履行。一方拒绝履行的,对方当事人可以向人民法院申请执行。 全国人民代表大会常务委员会关于修改《中华人民共和国行政诉讼法》的决定 五十八、 将第六十五条改为三条,作为第九十四条、第九十五条、第九十六条,修改为: “第九十四条当事人必须履行人民法院发生法律效力的判决、裁定、调解书。 第九十五条公民、法人或者其他组织拒绝履行判决、裁定、调解书的,行政机关或者第三人可以向第一审人民法院申请强制执行,或者由行政机关依法强制执行。 第九十六条行政机关拒绝履行判决、裁定、调解书的,第一审人民法院可以采取下列措施: (一)对应当归还的罚款或者应当给付的款额,通知银行从该行政机关的账户内划拨; (二)在规定期限内不履行的,从期满之日起,对该行政机关负责人按日处五十元至一百元的罚款; (三)将行政机关拒绝履行的情况予以公告; (四)向监察机关或者该行政机关的上一级行政机关提出司法建议。接受司法建议的机关,根据有关规定进行处理,并将处理情况告知人民法院; (五)拒不履行判决、裁定、调解书,社会影响恶劣的,可以对该行政机关直接负责的主管人员和其他直接责任人员予以拘留;情节严重,构成犯罪的,依法追究刑事责任。” 中华人民共和国民事诉讼法(2017) 第五十一条 原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求,有权提起反诉。 第五十三条 当事人一方人数众多的共同诉讼,可以由当事人推选代表人进行诉讼。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力,但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求,进行和解,必须经被代表的当事人同意。 第五十九条 委托他人代为诉讼,必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。 授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉,必须有委托人的特别授权。