基于法人资格非法注销的商业不良处置

日期:2018-11-06

案件背景介绍 债务人:江苏宜兴某公司(简称“债务人”) 债权人:上海某仪器公司(简称“债权人”)   债权人与债务人在2007年签订了《买卖合同》,合同约定验收合格后1年内支付尾款,理论上合同没有异常情况的话应当在2008年前履行完毕。案件于2012年左右委托我司,但是债务人在2010年注销了法人主体,案件项下的标的物已经完全交付,债权人也均依照合同的约定履行了安装、调试、验收等义务。原则上不应当出现不良的情况,期间债权人多次向债务人索要货款,但债务人迟迟不予履行,无奈之下委托我们尝试处置。 运作过程 债务人位于江苏南部宜兴县,在热电行业领域一直处于领先的地位,自成立10余年来发展迅速,且在集团公司名下有多家子公司。本次接受委托的债务人就是其中一个子公司,我们通过尽职调查后发现这家公司于2000年左右成立,成立初期经营频率较高,但经营到2008年后该公司逐渐缩少销量,由于企业战略整合于2010年实施了自行清算。在尽职调查中我们发现多家子公司之间相互持股现象较为普遍,涉及到的自然人股东多有重复,这样的企业登记查询在我国《国家企业信用信息公示系统》不难发现。关系本案的情况,我们分析下来认为既然已经注销,那么为什么还存在先存的债权没有清算完毕呢?这样的注销程序是否符合《公司法》的规定,也就是说企业在注销的时候是否登报?是否依照法律程序给债权人发出书面通知?带着这样的疑问我们联系到了债务人原先的持股股东,尝试与原股东沟通来突破案件。当我们联系到原有股东的时候,他们之间相互推诿,有的表示对于企业的注销并不知情,有的表示对于先存的债务情况不知情。无奈之下,我们通过工商局调取了注销的手续,由于企业在注销的时候都会签订《承诺书》,在《承诺书》中清算的股东通常都会做出保证,保证其在后续发现未有偿付的债务需要给予连带责任清偿,这点法律是有明确规定的。   带着从工商局获取的证据资料,我们预约了当时的法定代表人,其委托了法律顾问前来接洽。在接洽中我们表明了自己的态度,要求提供书面的《告知书》,同时要求提供注销的《声明》文件。法律顾问表示这些手续可以提供,同时表示设备存在质量瑕疵,谈话至此让我们感到案件进入了转机。假设债务人依照合法手续将企业注销,那么完全没有必要还要涉及质量问题作为谈判手段,显然这里存在着玄机,以此我们开始怀疑注销的合法性。但是往往债务在传递这种信号的时候通常情况下我们是没有必要将问题深入,而是应当灵活的依照债务人的问题给予配合,实际上此时的债务人提出质量瑕疵并非一定是需要给予解决,而是需要通过这样的抗辩来给自己找出一个不予支付的理由,但这样的理由面对没有清算完毕即予注销的行为显然不太恰当。依照预先设置好的方案,我们要求该法律顾问以书面形式给予质量瑕疵做出了说明,这样的说明有2个好处,其一对于债权人而言回款是最直接的愿望,但是债务人主张质量瑕疵,倘若质量瑕疵是真实存在的这样从而可以让其期望值下降,将有助于后续的债务重组;其二,对于债务人而言他们在整理资料的同时也在设计支付方案,从这个角度来看,债权的诉讼时效很有可能得以获得延续。这样的做法在处置商业不良资产的时候我们常常使用,其使用目的既可以获得时效期间的中断又可以发现质量瑕疵的真实性。依照经验来说债务人通常情况下不会“过分”的虚构质量瑕疵的。   2天后,债务人提供了一份《质量瑕疵说明函》,我们的运作人员将函件的内容和债务人的真实意思与委托人做出了充分的沟通。原来债务主体已经丧失法人资格,即使依照法律可以追偿原股东,但这样的司法程序所涉及到的法律流程以及取证过程都是极为漫长和困难,况且在债务人清算的时候案件的诉讼时候期间就已经经过。通过彻底的分析后,债权人表示可以接受我的谈判方案,给予债务人少量的折扣。在随后的谈判中事态的发展极为顺利,甚至到了债务人主动要求磋商的阶段,这一切情况的转变都是基于案件本质的挖掘。 类似这样的案件,在我们处置商业不良账款的时候不时会发现,出现这样的情况倒没必要过于着急与债务人商议付款事宜,而是应当通过必要渠道来获取足够的证据,当证据出现在债务人面前时候,案件自然会有转机。其次,我们通过这样的案件也说明了一个很现实的问题,生活中太多的企业在经济市场的赊销活动中,对于债务人的日常变化了解太少,甚至连债务人已经注销这样的重大事件都不知情,这样显然是不符合科学赊销的程序的。而应当有自己完善的赊销流程,待赊销事实成立后我们建立起一套紧密地跟踪账款的流程,这里的流程不应当局限于口头或者书面的催收程序,更应当在债务人是否有工商变动、产品变动、高管人员变动等方面给予密切关注,一旦发现稍有变化,就应当及时提出质疑,让债务人给予充分的解释,同时会和律师作出相对应的处置方案。只要我们可以将上述的流程予以细化、责任到人,我想企业商业账款一定可以管理得很科学,企业的资金流也可以做到合理的规划。否则,我们就很容易出现本案中债权想要处置的时候而债务人已经完成了清算手续。本案之所以顺利回款,关键点还是对于债务人做出了审慎调查。 相关法律及其司法解释 《中华人民共和国民法总则》 第六十八条 有下列原因之一并依法完成清算、注销登记的,法人终止: (一) 法人解散; (二) 法人被宣告破产; (三) 法律规定的其他原因。 法人终止,法律、行政法规规定须经有关机关批准的,依照其规定。 第七十二条 清算期间法人存续,但是不得从事与清算无关的活动。 法人清算后的剩余财产,根据法人章程的规定或者法人权力机构的决议处理。法律另有规定的,依照其规定。 清算结束并完成法人注销登记时,法人终止;依法不需要办理法人登记的,清算结束时,法人终止。 第七十三条 法人被宣告破产的,依法进行破产清算并完成法人注销登记时,法人终止。 《中华人民共和国公司法》(2013) 第一百七十九条 公司合并或者分立,登记事项发生变更的,应当依法向公司登记机关办理变更登记;公司解散的,应当依法办理公司注销登记;设立新公司的,应当依法办理公司设立登记。 第一百八十八条 公司清算结束后,清算组应当制作清算报告,报股东会、股东大会或者人民法院确认,并报送公司登记机关,申请注销公司登记,公告公司终止。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第六十四条 企业法人解散的,依法清算并注销前,以该企业法人为当事人;未依法清算即被注销的,以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。 《北京市高级人民法院关于企业下落不明、歇业、撤销、被吊销营业执照、注销后诉讼主体及民事责任承担若干问题的处理意见》(试行) (2001年10月9日北京市高级人民法院审判委员会第二十二次会议通过) 根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国公司法》的有关规定,以及最高人民法院有关司法解释,现就审判实践中企业下落不明、歇业、撤销、被吊销营业执照、注销后诉讼主体资格认定、清算主体及民事责任承担等适用法律问题,提出以下处理意见: 一、 企业下落不明的诉讼问题 1、 诉讼中,企业(被告)的法人执照虽未注销,但法院在原告提供的企业主要营业地、主要办事机构所在地、法人登记注册地均不能查明其下落的,应告知原告继续提供被告的地址;不能提供或提供的地址仍查无下落的,视为起诉不符合《民事诉讼法》第一百零八条第(二)项之规定,可裁定驳回起诉。 企业有共同责任人(共同被告)的,且该共同责任人并非下落不明、并能够应诉的案件,应对下落不明的被告公告送达。 2、 企业在诉讼中虽不应诉、出庭,但在上述的主要营业地、主要办事机构所在地、法人登记注册地有财产、人员的,应采用公告或留置送达方式送达。 二、 企业歇业后的诉讼问题 3、 企业歇业是指企业停止经营活动且不再继续。企业歇业是企业终止的一种情形。实践中,歇业一般分为两种:一是企业自行申请歇业;二是企业领取企业法人营业执照后满六个月尚未开展经营活动或者停止经营活动满一年的,视同歇业。企业停业整顿,不存在终止情形的,不属于歇业范畴。 4、 诉讼中,法院依据原告提供的证据,认为能够证明企业(被告)停止经营活动已满一年,且不属于停业整顿的,可认定企业处于歇业状态。 企业已无财产和人员,但能查明企业公章、执照等由其上级主管单位掌握的,虽无本意见第3条规定的情形,仍应按歇业处理。 已歇业企业的年检行为,不影响法院对企业歇业状态的认定。 5、 企业歇业后应依法进行清算。但在注销登记前,其法人资格仍然存续。 6、 企业歇业后,已成立清算组负责清理债权债务的,清算组延续歇业企业的法人资格,为诉讼主体,债权人起诉歇业企业应以清算组为被告。 7、 企业歇业后,无清算组织负责清理债权债务的,债权人起诉可以歇业企业和清算主体为共同被告。 债权人仅以歇业企业为被告起诉的,法院亦应受理。 8、 企业歇业后,债权人以清算主体为被告起诉,要求被告承担投资不足、抽逃资金、转移资产逃避债务或清算责任的,法院应予受理。 9、 一审立案后发现被告歇业的,应债权人申请,法院可追加清算主体为共同被告。 10、 二审诉讼中,债务人歇业的,如已成立清算组清理债权债务,可直接变更清算组为诉讼主体;无清算组清理债权债务的,诉讼仍继续进行。债权人要求清算主体承担投资不足、抽逃资金、转移资产逃避债务或清算等责任的,应另行起诉。 三、 企业被撤销后的诉讼问题 11、 企业被撤销是指企业根据其上级主管部门的决定,自行或由其上级主管部门办理注销登记,使企业法人资格消亡的特殊情形。企业被决定撤销后应依法予以清理债权债务,清理后办理注销登记。 本意见所称“企业被撤销”,仅指企业被决定撤销但未办理或未办理完毕注销登记的情形。已办理注销登记的有关问题按照企业被注销的规定处理。 12、 企业被撤销后,成立清算组清理债权债务的,清算组为诉讼主体,可以起诉应诉。债权人起诉被撤销的企业应以清算组为被告。 13、 企业被撤销后,无清算组织清理债权债务的,作出该撤销决定的机构作为清算主体应参加诉讼。债权人起诉应以被撤销的企业和作出该撤销决定的机构为共同被告。 14、 企业被撤销后,债权人起诉作出该撤销决定的机构,要求其承担清算责任的,法院应当受理。 四、 企业被吊销营业执照后的诉讼问题 15、 吊销企业法人营业执照,是工商行政管理部门依照国家工商行政管理法规对违法的企业法人作出的一种行政处罚。企业法人在被吊销营业执照后未注销登记前,虽然丧失经营资格,但其法人资格仍然存续。 16、 企业被吊销营业执照后,成立清算组负责清理债权债务的,清算组为诉讼主体,债权人起诉被吊销营业执照的企业应以清算组为被告。 17、 企业被吊销营业执照后,无清算组织负责清理债权债务的,债权人起诉可以被吊销营业执照的企业和清算主体为共同被告。 债权人仅以被吊销营业执照的企业为被告起诉的,法院应予受理。 18、 企业被吊销营业执照后,债权人仅以开办单位或清算主体为被告起诉,要求被告承担投资不足、抽逃资金、转移资产逃避债务或清算等责任的,法院应予受理。 19、 一审立案后发现被告被吊销营业执照的,应债权人申请,法院可追加清算主体为共同被告。 20、 二审诉讼中,债务人被吊销营业执照的,如成立清算组清理债权债务,可直接变更清算组为诉讼主体;无清算组清理债权债务的,诉讼继续进行。债权人如要求清算主体承担投资不足、抽逃资金、转移资产逃避债务或清算等责任的,应另行起诉。 21、 债权人被吊销营业执照的,如已成立清算组清理债权债务,清算组作为原告参加诉讼,债权人在诉讼中的权利义务由清算组继受。 无清算组织的,清算主体可以申请加入诉讼作为共同原告;清算主体不申请加入的,不影响案件的继续审理。 22、 企业被吊销营业执照且未成立清算组,其清算主体先于该企业被吊销营业执照或注销登记的,因企业法人资格尚未消亡,诉讼继续进行。 清算主体先于该企业被吊销营业执照后成立清算组的,清算组可以与该企业作为共同诉讼主体参加诉讼。清算主体先于该企业被吊销营业执照后未成立清算组的,或清算主体先于该企业被注销登记的不再继续追及。 五、 企业注销登记后的诉讼问题 23、 企业注销登记后,法人资格终止。 24、 企业被注销登记时,清算主体或第三人在工商管理部门承诺企业注销登记后遗留的债权债务由其负责的,债权人可以做出承诺的清算主体或第三人为被告,要求其承担清偿责任。 25、 企业未经清算即被注销登记,第三人在工商管理部门的注销登记中承诺偿债,债权人既可以对清算主体或承诺偿债人择一而诉,要求其承担清偿责任;也可以二者为共同被告要求二者承担共同清偿责任。 26、 被注销登记的企业为债权人的,如有权利义务承受人,可应其申请直接变更其为诉讼主体;无权利义务承受人或权利义务承受人表示不参加诉讼的,终结诉讼。 六、 清算主体 27、 清算主体应依歇业、被撤销、被吊销营业执照、注销登记企业的不同性质分别确定: (1)国有企业以企业的上级主管部门为清算主体; (2)集体企业以企业的开办单位、部门,或投资人为清算主体; (3)联营企业以各投资主体为清算主体; (4)子公司以母公司为清算主体; (5)有限责任公司以全体股东为清算主体; (6)股份有限公司以公司章程规定负有清算责任的股东、或股东大会选定的股东为清算主体;股东大会不能选定清算组的,派员担任董事会成员的股东为清算主体; (7)外商投资企业应依据《外商投资企业清算办法》进行清算,成立清算组(清算委员会)。未成立清算组的,清算主体为各方股东。中外合资、合作企业外方已不存在的,中方股东应通过申请特别清算程序对企业进行特别清算,成立特别清算委员会。未成立特别清算委员会的,中方股东为清算主体。 28、 债权人起诉的清算主体有误,法院查明后,应裁定驳回起诉。 29、 公司股东较多时,债权人起诉要求股东承担清算责任的,既可以全部股东为被告,也可以其中部分股东为被告。 债权人以部分股东为被告时,此部分股东应为公司章程规定负有清算义务的股东,或公司的大股东,或派员担任公司董事会成员的股东。 但债权人要求股东承担投资不足、抽逃资金或转移财产等责任时,应针对具有投资不足、抽逃资金或转移财产等行为的股东进行诉讼。 30、 债权人起诉有限责任公司或股份有限公司后,债权人申请追加清算主体时,清算主体成员较多,依据有关规定又不能产生清算组的,法院可直接指定清算组人选,并限期清算。指定的清算组成员应为派员担任公司董事会成员的股东。 七、 清算主体的民事责任 31、 清算主体参与诉讼的基本民事责任为清算责任。 清算责任包括以下内容:(1)对原企业的财产、债权债务进行清理,以原企业的财产清偿债权人的债权;(2)原企业财产不足以清偿债务的,应依据《破产法》、《民事诉讼法》的有关规定申请债务人破产。 32、 法院判令清算主体承担清算责任的,应限定清算责任期限。清算期限由法院根据具体情况确定,一般可限定6个月内清算完毕。 33、 债权人以企业和清算主体为共同被告,清算主体承担清算责任的,应判决债务人承担给付义务;清算主体承担清算责任,并以清理的债务人财产承担债务人的清偿责任。 债权人仅起诉清算主体要求其承担清算责任的,可判决清算主体对债务人进行清算,承担清算责任。 34、 清算主体在法院确定的期限内未尽清算责任,或在企业存在歇业、撤销、被吊销营业执照等情形后一年内不尽清算责任的,债权人可直接申请法院指定有关单位成员进行清算。法院指定中介机构进行清算的,清算费用由清算主体承担。 35、 清算主体在法院确定的期限内未尽清算责任,或在企业存在歇业、撤销、被吊销营业执照等情形后一年内不尽清算责任,造成企业财产毁损、灭失、贬值等,致使债权人的债权遭受实际损失的,清算主体应对债权人的损失承担赔偿责任。 赔偿责任应限定在清算主体未尽清算责任所形成的损失范围内。 36、 企业的投资人作为清算主体存在投入注册资金不实,但已达到企业法人注册资金法定最低数额的,或存在抽逃资金、转移资产逃避债务等行为的,应在其投资不实、抽逃、转移资产的范围内对债权人承担赔偿责任。 37、 企业的投资人作为清算主体投入的注册资金不实,未达到企业法人注册资金法定最低数额,且企业在诉讼时自有资金亦未达到企业法人注册资金法定最低数额的,应认定为企业不具有法人资格。企业财产不足以清偿债务的,应由清算主体承担清偿责任。 38、 清算主体在工商登记管理机关注销企业登记时,承诺对企业遗留的债权债务负责的,或表示企业的债权债务已清理完毕而实际并未清理的,清算主体应对债权人承担清偿责任。 企业债权债务经合法清算程序清理完毕,债权人未在清算期间申报,而丧失受偿权利的,清算主体不承担责任。 39、 债权人不要求清算主体承担清算责任,而要求清算主体与企业共同承担或独自承担赔偿或清偿责任,但清算主体没有承担赔偿或清偿责任事由的,应判决驳回债权人对清算主体的诉讼请求。 八、 其他 40、 企业被吊销营业执照后,其权利能力、行为能力受到限制,应停止清算以外的经营活动。成立清算组的,由清算组为诉讼主体,清算组组长为负责人。未成立清算组的,法院在法律文书中应将企业列明,并在审理查明事项中说明企业被吊销营业执照的有关情况。 被吊销营业执照的企业法定代表人、负责人或委托代理人可以该企业法定代表人、负责人或委托代理人身份参加诉讼。对于法定代表人、负责人不能证明其身份的,应要求其出具工商行政管理部门或有关单位的证明。 41、 诉讼中,债权人主张企业投资不实的,对企业投资是否到位的举证责任,应由企业或企业的开办单位承担。 42、 清算组作为诉讼主体,或企业与清算主体为共同诉讼主体的,应依据最高法院确定的有关经济案件案由确定案件案由,案由不因清算组或清算主体参加诉讼而改变。 债权人仅起诉清算主体,要求其承担清算责任的,案由应确定为企业清算纠纷。 债权人仅起诉清算主体,要求其承担投资不足、抽逃资金转移财产等侵权责任的,案由应确定为侵权赔偿纠纷。 43、 本意见自发布之日起实施。本院《审理经济纠纷案件若干问题的解答》以及其他批复内容与本意见矛盾的,以本意见为准;已经受理尚未审结的案件适用本意见。